2008-03-11, 12:54
#1
Hej. Vi fick en läxa som vi ska ha genomgång på om några dagar. Jag tänkte kolla med er om ni har några synpunkter.
----------
AB Hyreshöjningen (nedan Bolaget) är ett marknadsnoterat företag som äger och förvaltar flera kontorsfastigheter i Stockholm. En av fastigheterna skall överlåtas till ett externt fastighetsbolag. Fastigheten har ett marknadsvärde som kraftigt överstiger skattemässigt värde. Köparen vill köpa fastigheten "förpackad" i ett handelsbolag och är då beredd att betala ett högre pris.
Efter ett besök av företrädarna för Bolaget får du i uppdrag att ge förslag på hur överlåtelsen på ett skatteförmånligt sätt ska kunna genomföras såsom köparna önskar. Efter ett tags diskussion enas Ni om följande handlingsplan:
Bolaget bildar ett holdingbolag i Holland. Bolagsskatten i Holland är 35%. Bolaget omfattas dock av s.k. "participation exemption", vilket innebär att bolaget inte behöver betala skatt på utdelningar och kapitalvinster.
Tillsammans med holdingbolaget bildas sedan ett svenskt handelsbolag. Holdingbolaget förvärvar 99,9% av andelarna och Bolaget 0,1%. Enligt bolagsavtalet ska vinst och förlust i handelsbolaget fördelas mellan bolagsmännen i enlighet med andelsinnehavet. Därefter överlåter Bolaget den aktuella kontorsfastigheten till handelsbolaget till ett pris som motsvarar fastighetens skattemässiga värde. I nästa steg överlåter delägarna sina andelar i handelsbolaget till det köpande fastighetsbolaget. Ersättningen vid försäljningen av handelsbolaget fördelas enligt bolagsavtalet. Slutligen skall den vinst som uppkommer i holdingbolaget delas ut till Bolaget.
Om det inte stöter på några skattemässiga problem vill företrädarna för bolagen att de planerade transaktionerna skall genomföras snarast och i nära anslutning till varandra.
Du informerar dem om att transaktionerna kan innefatta en del oklara skattefrågor. För säkerhets skull bör ett förhandsbesked från Skatterättsnämden inhämtas. Ni skall överväga vilka frågor som bör ställas och lovar återkomma när besked erhållits.
-----------------
Det är fyra frågor jag fastnat/funderat på:
1. Uttagsbeskattning?
2. Finns det någon fallgrop med andelsförhållandet, 99,9% och 0,01%?
3. CFC-beskattning. Är den framtida utdelningen från det holländska holdingbolaget att anses som en utdelning från annan finansiell verksamhet?
4. I frågan står att företrädarna vill att de planerade transaktionerna skall genomföras snarast och i nära anslutning till varandra. Finns det något hinder med tidsperspektiven?
Uttagsbeskattning:
I detta fall överlåter Bolaget fastigheten till ett pris som understiger marknadsvärdet utan att detta är affärsmässigt motiverat, och skall därmed anses vara ett uttag enligt 22 kap 3 § IL. Detta uttag skall enligt 22 kap 7 § resultera i uttagsbeskattning. Undantag för uttagsbeskattning kan emellertid bli aktuellt enligt 11 § ifall reglerna om underprisöverlåtelse i 23 kap. IL är tillämpliga.
23 kap 14 § anger villkoren för en underprisöverlåtelse. I detta fall är både överlåtaren (Bolaget) och förvärvaren (svenskt handelsbolag) företag och villkoret enligt 14 § är därmed uppfyllt.
16 § stipulerar att förvärvaren skall omedelbart efter förvärvet vara skattskyldig för inkomst av näringsverksamhet. Eftersom både bolagsmännen är aktiebolag är handelsbolaget omedelbart skattskyldig för inkomst av näringsverksamhet och kravet är därmed uppfyllt. Att en av bolagsmännen är hemmahörande i Holland har här ingen betydelse enligt 4 § p 7.
17 § anger att ifall koncernbidragsrätt saknas mellan parterna (vilket det gör i detta fall enl. 35 kap. IL) måste överlåtelsen avse överlåtarens hela näringsverksamhet eller en verksamhetsgren. I detta fall överlåter Bolaget en fastighet. Begreppet verksamgetsgren preciseras i 2 kap. 25 § IL. Där anges att verksamhetsgren skall anses utgöra en rörelse som lämpar sig att avskiljas. Enligt förarbeten (prop. 1998/99:15 s. 138) framgår det att en enstaka tillgång, ett fartyg eller fastighet, kan utgöra en verksamhetsgren om verksamheten har en sådan omfattning att det framstår som ändamålsenligt att bedriva den självständigt. Villkoret är därmed uppfyllt.
Underskott får i detta fall inte föreligga hos någon av delägarna i handelsbolaget, vilket det ej gör. Villkoret är därmed uppfyllt.
Mot bakgrund av ovan anser jag att någon uttagsbeskattning inte blir tillämplig.
Är det klart eller oklart rättsligt? Gör jag någon tankevurpa?
Andelsförhållandet:
Regeringsrätten underkände i RÅ 2002 ref 115 andelsfördelningen med motiveringen att verksamhetens uppdelning endast kunde grundas på bolagsmännens arbetsinsatser.
I detta fall kan andelsfördelningen endast grundas på kapitalinsatsen och den risk som detta medför.
Är det klart eller oklart rättsligt? Gör jag någon tankevurpa?
CFC-beskattningen:
Filialregeln i 39a kap 9 § IL är i detta fall inte tillämplig eftersom förvaltningen av det svenska handelsbolaget kommet att göras från Holland, enligt 2 kap 29 § IL e.c. Detta medför att inkomster från handelsbolaget som härrör det holländska bolaget skall således beskattas i Holland.
39a kap. 9 § IL (kompletteringsregeln) anger att en utländsk juridisk persons inkomst inte skall anses lågbeskattad enligt 39a kap. 5 § (huvudregeln) om den utländska juridiska personen hör hemma och är skattskyldig i ett område som anges i bilaga 39 a. Holland är en stat som omfattas i denna bilaga och skall således inte anses lågbeskattad.
CFC-beskattning kan dock inträda vid finansiell verksamhet. Definitionen av detta anges i 39a kap 7 § st 2 som att finansiera företag med vilken den utländska juridiska personen befinner i sådan intressegemenskap som i 14 kap 20 § IL. Intressegemenskap föreligger visserligen i detta fall, däremot ingen finansiell verksamhet.
Att det holländska bolaget saknar fast driftställe i Sverige medför inte att dess verksamhet kommer att vara av sådan finansiell verksamhet som menas i 39 a kap 7 § 2 st.
Någon expert som vill briljera med sina kunskaper och synpunkter?
/MacLight
----------
AB Hyreshöjningen (nedan Bolaget) är ett marknadsnoterat företag som äger och förvaltar flera kontorsfastigheter i Stockholm. En av fastigheterna skall överlåtas till ett externt fastighetsbolag. Fastigheten har ett marknadsvärde som kraftigt överstiger skattemässigt värde. Köparen vill köpa fastigheten "förpackad" i ett handelsbolag och är då beredd att betala ett högre pris.
Efter ett besök av företrädarna för Bolaget får du i uppdrag att ge förslag på hur överlåtelsen på ett skatteförmånligt sätt ska kunna genomföras såsom köparna önskar. Efter ett tags diskussion enas Ni om följande handlingsplan:
Bolaget bildar ett holdingbolag i Holland. Bolagsskatten i Holland är 35%. Bolaget omfattas dock av s.k. "participation exemption", vilket innebär att bolaget inte behöver betala skatt på utdelningar och kapitalvinster.
Tillsammans med holdingbolaget bildas sedan ett svenskt handelsbolag. Holdingbolaget förvärvar 99,9% av andelarna och Bolaget 0,1%. Enligt bolagsavtalet ska vinst och förlust i handelsbolaget fördelas mellan bolagsmännen i enlighet med andelsinnehavet. Därefter överlåter Bolaget den aktuella kontorsfastigheten till handelsbolaget till ett pris som motsvarar fastighetens skattemässiga värde. I nästa steg överlåter delägarna sina andelar i handelsbolaget till det köpande fastighetsbolaget. Ersättningen vid försäljningen av handelsbolaget fördelas enligt bolagsavtalet. Slutligen skall den vinst som uppkommer i holdingbolaget delas ut till Bolaget.
Om det inte stöter på några skattemässiga problem vill företrädarna för bolagen att de planerade transaktionerna skall genomföras snarast och i nära anslutning till varandra.
Du informerar dem om att transaktionerna kan innefatta en del oklara skattefrågor. För säkerhets skull bör ett förhandsbesked från Skatterättsnämden inhämtas. Ni skall överväga vilka frågor som bör ställas och lovar återkomma när besked erhållits.
-----------------
Det är fyra frågor jag fastnat/funderat på:
1. Uttagsbeskattning?
2. Finns det någon fallgrop med andelsförhållandet, 99,9% och 0,01%?
3. CFC-beskattning. Är den framtida utdelningen från det holländska holdingbolaget att anses som en utdelning från annan finansiell verksamhet?
4. I frågan står att företrädarna vill att de planerade transaktionerna skall genomföras snarast och i nära anslutning till varandra. Finns det något hinder med tidsperspektiven?
Uttagsbeskattning:
I detta fall överlåter Bolaget fastigheten till ett pris som understiger marknadsvärdet utan att detta är affärsmässigt motiverat, och skall därmed anses vara ett uttag enligt 22 kap 3 § IL. Detta uttag skall enligt 22 kap 7 § resultera i uttagsbeskattning. Undantag för uttagsbeskattning kan emellertid bli aktuellt enligt 11 § ifall reglerna om underprisöverlåtelse i 23 kap. IL är tillämpliga.
23 kap 14 § anger villkoren för en underprisöverlåtelse. I detta fall är både överlåtaren (Bolaget) och förvärvaren (svenskt handelsbolag) företag och villkoret enligt 14 § är därmed uppfyllt.
16 § stipulerar att förvärvaren skall omedelbart efter förvärvet vara skattskyldig för inkomst av näringsverksamhet. Eftersom både bolagsmännen är aktiebolag är handelsbolaget omedelbart skattskyldig för inkomst av näringsverksamhet och kravet är därmed uppfyllt. Att en av bolagsmännen är hemmahörande i Holland har här ingen betydelse enligt 4 § p 7.
17 § anger att ifall koncernbidragsrätt saknas mellan parterna (vilket det gör i detta fall enl. 35 kap. IL) måste överlåtelsen avse överlåtarens hela näringsverksamhet eller en verksamhetsgren. I detta fall överlåter Bolaget en fastighet. Begreppet verksamgetsgren preciseras i 2 kap. 25 § IL. Där anges att verksamhetsgren skall anses utgöra en rörelse som lämpar sig att avskiljas. Enligt förarbeten (prop. 1998/99:15 s. 138) framgår det att en enstaka tillgång, ett fartyg eller fastighet, kan utgöra en verksamhetsgren om verksamheten har en sådan omfattning att det framstår som ändamålsenligt att bedriva den självständigt. Villkoret är därmed uppfyllt.
Underskott får i detta fall inte föreligga hos någon av delägarna i handelsbolaget, vilket det ej gör. Villkoret är därmed uppfyllt.
Mot bakgrund av ovan anser jag att någon uttagsbeskattning inte blir tillämplig.
Är det klart eller oklart rättsligt? Gör jag någon tankevurpa?
Andelsförhållandet:
Regeringsrätten underkände i RÅ 2002 ref 115 andelsfördelningen med motiveringen att verksamhetens uppdelning endast kunde grundas på bolagsmännens arbetsinsatser.
I detta fall kan andelsfördelningen endast grundas på kapitalinsatsen och den risk som detta medför.
Är det klart eller oklart rättsligt? Gör jag någon tankevurpa?
CFC-beskattningen:
Filialregeln i 39a kap 9 § IL är i detta fall inte tillämplig eftersom förvaltningen av det svenska handelsbolaget kommet att göras från Holland, enligt 2 kap 29 § IL e.c. Detta medför att inkomster från handelsbolaget som härrör det holländska bolaget skall således beskattas i Holland.
39a kap. 9 § IL (kompletteringsregeln) anger att en utländsk juridisk persons inkomst inte skall anses lågbeskattad enligt 39a kap. 5 § (huvudregeln) om den utländska juridiska personen hör hemma och är skattskyldig i ett område som anges i bilaga 39 a. Holland är en stat som omfattas i denna bilaga och skall således inte anses lågbeskattad.
CFC-beskattning kan dock inträda vid finansiell verksamhet. Definitionen av detta anges i 39a kap 7 § st 2 som att finansiera företag med vilken den utländska juridiska personen befinner i sådan intressegemenskap som i 14 kap 20 § IL. Intressegemenskap föreligger visserligen i detta fall, däremot ingen finansiell verksamhet.
Att det holländska bolaget saknar fast driftställe i Sverige medför inte att dess verksamhet kommer att vara av sådan finansiell verksamhet som menas i 39 a kap 7 § 2 st.
Någon expert som vill briljera med sina kunskaper och synpunkter?
/MacLight
